Publicidad telefónica: ¿Es legal?

A partir del 1 de enero de 2022, se prohíbe la publicidad telefónica de 15 a 16 horas.

La Ley de Consumo, que se reformó en 2014, ya introdujo la prohibición a las compañías para realizar llamadas comerciales entre las 21 y las 9 horas, en fines de semana y festivos, sin excepción. En caso de incumplimiento, el usuario puede denunciar los hechos ante la AEPD.

Además, es obligatorio obtener el consentimiento expreso antes de poder dirigirse a los consumidores por teléfono con fines publicitarios ya surgió antes (y sigue surgiendo) de la legislación sobre competencia. En consecuencia, una llamada publicitaria -si no se ha obtenido dicho consentimiento- constituye siempre y sin excepción un acoso injustificado y una infracción administrativa.

A pesar de este hecho, a menudo se daban casos en los que se llamaba ilegalmente a los consumidores y se les imponían contratos en este contexto.

Publicidad telefónica sin consentimiento: ¡también es un delito de protección de datos!

En este contexto, el hecho de que la publicidad telefónica no autorizada siga siendo un problema. La falta de consentimiento para este tipo de publicidad también conlleva una infracción de la protección de datos, ya que si un tratamiento de datos no es legal, las empresas de publicidad se enfrentan a multas de hasta el 4% del volumen de negocios mundial del año anterior o de 20.000.000 de euros – lo que sea más alto.

Además, el RGPD también estipula que el responsable debe ser capaz de demostrar que se ha dado el consentimiento para el tratamiento de los datos (art. 7 párr. 1, 5 párr. 2 RGPD).

¿Documentación en «forma adecuada»?

El consentimiento textual o de otro tipo en línea para la publicidad telefónica, por ejemplo, por correo electrónico, requiere «una prueba significativa y a prueba de manipulaciones de que la introducción de datos y la declaración de consentimiento publicitario tuvieron lugar realmente por parte del consumidor al que se refieren». En este contexto, el procedimiento de doble opt-in se califica de inadecuado para probar el consentimiento, ya que no puede probarse si el titular de la dirección de correo electrónico tiene realmente asignado el número de teléfono especificado para la publicidad. Sin embargo, no se dan ejemplos concretos de cómo se pueden cumplir los requisitos en su lugar.

… el consentimiento dado por teléfono puede documentarse mediante una grabación, una posibilidad que también se destacaba explícitamente en el proyecto de ley como método permisible para documentar el consentimiento. Debe elegirse un formato que no permita modificar o borrar la grabación original. Además, había que asegurarse de que cada uno de los participantes en la conversación había dado previamente su consentimiento para la grabación de la misma, lo que también había que documentar.

… el consentimiento por escrito no sólo requiere la documentación de la cláusula de consentimiento correspondiente, sino que, por ejemplo, en el caso del consentimiento mediante la firma de un documento contractual, deben registrarse todos los elementos esenciales del contrato y excluirse únicamente los datos personales sensibles no relacionados con la concesión del consentimiento. No se dan más consejos prácticos sobre la mejor manera de proceder en este caso.

… se debe «garantizar que los datos de la documentación se mantengan disponibles para su recuperación en la […] calidad descrita en una forma legible, permanentemente disponible y protegida contra cambios. Esto incluye, sobre todo, la protección contra la modificación y el borrado».

… hay un uso del consentimiento y, por lo tanto, una ampliación del periodo de conservación en cinco años si se inicia una llamada y se solicita por teléfono en el contexto de la conexión de la llamada. Los centros de llamadas encargados, por ejemplo, tendrían que informar a sus clientes sobre cada llamada publicitaria realizada en su nombre, de modo que los clientes pudieran calcular la duración de la documentación y las obligaciones de conservación del consentimiento utilizado. Básicamente, esto significa que – debido al período de retención de cinco años que comienza de nuevo con cada llamada – todas las llamadas de publicidad deben ser documentadas.